(網(wǎng)經(jīng)社訊)正當(dāng)京東發(fā)起，天貓、拼多多、蘇寧易購、抖音、快手等紛紛跟進的“618”電商年中大促期間，6月7日，北京市高級人民法院分別駁回了多個關(guān)于阿里巴巴集團控股有限公司因不服北京知識產(chǎn)權(quán)法院對“雙十一”“雙11”等商標(biāo)被國家知識產(chǎn)權(quán)局駁回申請的行政判決的上訴，并維持原判，北京高院宣布本判決為終審判決，引發(fā)電商業(yè)內(nèi)和媒體廣泛關(guān)注。（詳見網(wǎng)經(jīng)社專題：http://m.qjkhjx.com/zt/alsb/）
北京市高級人民法院認(rèn)為本案中，訴爭商標(biāo)由文字“雙十一”構(gòu)成，整體易被理解為“十一月十一日”，在實際使用中相關(guān)公眾易將其識別為用于表示某一特定日期。訴爭商標(biāo)指定使用在復(fù)審服務(wù)上，相關(guān)公眾難以將其識別為標(biāo)示復(fù)審服務(wù)來源的商標(biāo)，缺乏顯著性，屬于商標(biāo)法第十一條第一款第三項規(guī)定的情形：缺乏顯著特征的標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊，遂作出駁回上訴，維持原判決定。
對此，網(wǎng)經(jīng)社電子商務(wù)研究中心特約研究員、浙江墾丁律師事務(wù)所律師褚霞指出：
（網(wǎng)經(jīng)社注：圖為褚霞律師）
一、商標(biāo)的使用是指將商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中，用于識別商品來源的行為。商標(biāo)一共分為45類，每一個類別代表著不同的商品或服務(wù)類別。我國商標(biāo)法明確規(guī)定，申請注冊的商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)具有顯著特征，便于識別。在實務(wù)中，關(guān)于“顯著性”的判斷一般基于申請標(biāo)志與指定商品或服務(wù)之間的關(guān)聯(lián)程度，若關(guān)聯(lián)程度越高，則顯著性越弱，褚霞進一步說道。
二、本次阿里巴巴被駁回的訴爭商標(biāo)包括：標(biāo)志“雙十一”指定使用的服務(wù)為第38類中的相關(guān)群組，指定使用的商品為第9類中的相關(guān)群組；標(biāo)志“雙11”指定使用的商品/服務(wù)為第41類中的相關(guān)群組；標(biāo)志“雙11全球狂歡節(jié)”指定使用服務(wù)為第35類中的相關(guān)群組……
褚霞表示，根據(jù)我國商標(biāo)法的規(guī)定，若缺乏顯著特征，不得作為商標(biāo)注冊。法定的情形包括該申請商標(biāo)：1、僅有本商品的通用名稱、圖形、型號，2、僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量以及其他特點的，3、其他缺乏顯著特征的。
考慮到對相關(guān)標(biāo)志使用的現(xiàn)實性，商標(biāo)法也進行了例外規(guī)定，即如果缺乏顯著性的商標(biāo)，經(jīng)過使用已經(jīng)取得顯著特征，并便于識別的，則仍可以作為商標(biāo)注冊。因此，對于商標(biāo)的顯著性可以分為固有顯著性和獲得顯著性，褚霞解釋道。
三、褚霞表示，固有顯著性就是指某標(biāo)識作為商標(biāo)使用在指定商品或服務(wù)上，本身具有讓人識別和認(rèn)知為商標(biāo)的效果，而獲得顯著性則是指某標(biāo)志通過在商業(yè)流通領(lǐng)域長時間作為商標(biāo)進行使用，具有了區(qū)分商品或者服務(wù)來源的作用。比如，“立頓”商標(biāo)，即屬于固有顯著性，而“小罐茶”商標(biāo)，則屬于獲得顯著性。
四、本次阿里巴巴被駁回的訴爭商標(biāo)，標(biāo)志“雙十一”指定使用的服務(wù)為第38類中的相關(guān)群組，指定使用的商品為第9類中的相關(guān)群組，標(biāo)志“雙11”指定使用的商品/服務(wù)為第41類中的相關(guān)群組，標(biāo)志“雙11全球狂歡節(jié)”指定使用服務(wù)為第35類中的相關(guān)群組……褚霞對此表示，前述訴爭商標(biāo)，被二審法院北京高院認(rèn)為標(biāo)志本身不具有“固有顯著性”，屬于“其他缺乏顯著特征的”的法定情形，且涉案證據(jù)不足以證明訴爭商標(biāo)在指定使用商品/服務(wù)上經(jīng)過使用已具有較高知名度并與其形成對應(yīng)關(guān)系，從而能夠使相關(guān)公眾將其作為表示商品/服務(wù)來源的標(biāo)志進行識別從而獲得顯著特征，也就是認(rèn)為訴爭商標(biāo)也不具有“獲得顯著性”，并認(rèn)為基于商標(biāo)授權(quán)審查實行的個案原則，其它商標(biāo)的情況與訴爭商標(biāo)能否核準(zhǔn)注冊缺乏關(guān)聯(lián)。
