(網(wǎng)經(jīng)社訊)網(wǎng)約平臺從業(yè)者勞動權益之司法保護經(jīng)常出現(xiàn)同案不同判和實施選擇性保護，司法保護迫切需要立法保護予以引導。網(wǎng)約平臺從業(yè)者勞動權益之政策保護固然重要，但政策保護不能替代立法保護，政策保護與立法保護可以相互促進。為彌補網(wǎng)約平臺從業(yè)者勞動權益之立法保護的缺失，建議起草制訂《網(wǎng)約平臺從業(yè)者勞動權益保護法》這類專門立法，就涉及從業(yè)者勞動權益之立法保護的內(nèi)容做系統(tǒng)全面和有針對性的規(guī)定。
作者 | 趙紅梅（中國政法大學民商經(jīng)濟法學院）；
原文標題 |《網(wǎng)約平臺從業(yè)者勞動權益之立法保護》
首發(fā)于《暨南學報（哲學社會科學版）》2023年第1期
一、從業(yè)者勞動權益之司法保護與立法保護
（一）從業(yè)者勞動權益之司法保護與立法保護的現(xiàn)狀
1.司法保護的現(xiàn)狀
我國近些年網(wǎng)約平臺用工發(fā)展勢頭十分迅猛，所生發(fā)出的問題覆蓋領域廣泛且尖銳突出。在專門立法缺失的背景下，司法機關解決從業(yè)者勞動權益保護問題，對網(wǎng)約平臺企業(yè)及勞動關聯(lián)第三方與從業(yè)者之間是否存在勞動關系的糾紛，就基本相同的案件事實，我國基層人民法院一審判決有的認定為勞動關系，有的認定為雇傭關系，有的認定為居間合同關系。整體而言，我國勞動爭議仲裁機關和人民法院司法裁判認定是否存在勞動關系，因缺乏立法明確的導向和可以依循的具體法律規(guī)則，帶有很大的不確定性、疑惑性。
在我國司法機關審理的網(wǎng)約平臺用工勞動糾紛案件中，大部分都是因交通事故等導致從業(yè)者或者第三人人身或者財產(chǎn)損害而引發(fā)的案件。而司法裁判即使確認了勞動關系，并支持了從業(yè)者主張責令網(wǎng)約用工主體承擔至從業(yè)者或者至第三人人身或者財產(chǎn)損害的法律責任，大多也僅限于此，大概率不可能進而支持原告依據(jù)確認了的勞動關系進一步主張勞動法上的雙倍工資、加班費、單倍或雙倍經(jīng)濟補償金等。可見，我國司法裁判適用勞動法普遍具有很強的選擇性，即實施選擇性保護。
2.立法保護的現(xiàn)狀
我國從業(yè)者勞動權益之立法保護十分薄弱，目前全國人大或者全國人大常委會的法律一級基本處于無法可依的狀態(tài)。從業(yè)者勞動權益保護目前國務院法規(guī)和部門規(guī)章兩級也尚無專門有針對性的立法可以直接依循。從業(yè)者勞動權益保護目前有一些地方性立法值得研究關注。
（二）從業(yè)者勞動權益之司法保護與立法保護的關系
1.司法保護促進立法保護
鑒于網(wǎng)約平臺用工方式具有高度靈活性，使其法律關系性質(zhì)帶有相當?shù)哪：?、變異性，其中蘊含的內(nèi)在規(guī)律還難以被精準探尋。而隨著司法裁判經(jīng)驗的積累，研究者將司法者對網(wǎng)約平臺新業(yè)態(tài)勞動用工蘊含的內(nèi)在規(guī)律的認知加以總結提煉并傳達給立法者，將有助于立法者制定出有針對性的專門立法。
2.司法保護迫切需要立法保護予以引導
從道理上來說，立法確立社會秩序，而司法維護社會秩序；立法的作用在于規(guī)范人們的行為，而司法的作用則在于處理人們的糾紛。如果立法并未確立社會秩序，那司法又怎么維護社會秩序？如果立法并未規(guī)范人們的行為，那司法又當如何處理人們的糾紛？在我國從業(yè)者勞動權益之立法保護十分薄弱，目前法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章三級基本處于無法可依的狀態(tài)下，司法保護迫切需要立法保護予以引導。
二、從業(yè)者勞動權益之政策保護與立法保護
（一）政策保護的現(xiàn)狀
我國各級政府及相關主管部門十分重視對網(wǎng)約平臺用工的支持規(guī)范和從業(yè)者勞動權益的保護。2015年至今已出臺了一系列政策文件，2020年以來更是頻頻出臺政策文件我國全國和地方政策文件對網(wǎng)約平臺用工的支持規(guī)范和從業(yè)者勞動權益的保護來說十分重要，并且經(jīng)過近一段時間的落實執(zhí)行，包括召開一系列行政指導會，從業(yè)者勞動權益之政策保護的良好效果已經(jīng)凸顯。
（二）從業(yè)者勞動權益之政策保護與立法保護的關系
1.政策保護與立法保護不能相互替代
一方面，毋庸置疑，我國實現(xiàn)從業(yè)者勞動權益保護，政策保護當然十分重要并且頗有成效，立法保護不能替代政策保護。
另一方面，政策保護同樣不能替代立法保護。在堅持“依法治國”的大背景下，實現(xiàn)從業(yè)者勞動權益保護還是應當更加重視和強化十分薄弱的立法保護。然而，我國目前全國性立法基本處于無法可依的狀態(tài)，立法保護十分薄弱的短板確實也不能依靠政策保護的強勢來彌補。
2.政策保護與立法保護相互促進
一方面，政策需要貫徹法治思維，法律可以規(guī)范決策過程。因此，立法保護思維有助于提升政策保護的民主性和科學性。一般來說，立法大多比政策嚴謹規(guī)范且和緩出臺，這是由立法的定位以及與此相關的立法出臺需經(jīng)過嚴格的審議程序所決定的?，F(xiàn)在雖然也強調(diào)依法決策，但若論嚴謹性、規(guī)范性，政策還是無法與立法相提并論。比如有的從業(yè)者勞動權益保護的地方性政策意見就暴露出不夠嚴謹、不夠規(guī)范之處。
另一方面，從某種意義上講，政策與法律只有一步之遙，成熟的政策所確立的良好且穩(wěn)定舉措可以經(jīng)由立法程序轉(zhuǎn)化為立法中的法律規(guī)范，因此，政策可以讓立法富于活力。一般來說，政策更為粗疏和敏銳且往往快速出臺，這是由政策的定位（需要時時推陳出新快速回應時代的最新發(fā)展需求）以及與此相關的政策出臺無需經(jīng)過嚴格的審議程序所決定的。立法大多比政策嚴謹規(guī)范，但立法也比政策保守，吸收政策的“靈氣”可以讓立法更富于生機。
三、從業(yè)者勞動權益之立法保護的總體構想
（一）立法形式
從業(yè)者勞動權益之立法保護有以下四種立法形式可供選擇：納入《勞動法典》編纂、納入勞動基準法立法、納入靈活就業(yè)人員權益保護專門立法、制定從業(yè)者勞動權益保護專門立法。本文認為：應當采取制定從業(yè)者勞動權益保護專門立法的立法形式，可以將立法名稱確定為《網(wǎng)約平臺從業(yè)者勞動權益保護法》，并建議全國人大常委會考慮將“網(wǎng)約平臺從業(yè)者勞動權益保護法”也列為第三類立法規(guī)劃項目，先研究論證，在條件成熟時再啟動這項立法工作。
（二）立法適用領域
《網(wǎng)約平臺從業(yè)者勞動權益保護法》的適用領域主要為從業(yè)者接受網(wǎng)約用工主體勞動管理控制或者消費信息及相關服務提供網(wǎng)約服務以及與此相關的事項。人社部發(fā)〔2021〕56號文明確提出“三分法”。筆者認為，“不完全符合確立勞動關系情形”無疑是網(wǎng)約平臺用工最具典型性的情形，也最迫切需要立法加以規(guī)范，但不宜將該法的適用領域僅限定于此，“三分法”涉及的三類情形該法都適用。
（三）立法主要內(nèi)容
本文建議起草制訂《網(wǎng)約平臺從業(yè)者勞動權益保護法》這類專門立法，就涉及從業(yè)者勞動權益保護的內(nèi)容做系統(tǒng)全面和有針對性的規(guī)定。具體可以包含以下內(nèi)容（十三章）：總則，勞動管理控制與法律關系，協(xié)議與規(guī)則，進入與退出，工作時間與勞動強度，評價、積分與等級、獎勵與懲罰，收入，職業(yè)安全，社會保險，反就業(yè)歧視與職業(yè)發(fā)展促進，保障機制，法律責任，附則。
（四）立法基本原則
本文認為：《網(wǎng)約平臺從業(yè)者勞動權益保護法》應貫徹以下基本原則：
1.遵從一般規(guī)律不違背特殊規(guī)律
首先，從業(yè)者勞動權益之立法保護遵從勞動權益保護的一般規(guī)律。其次，從業(yè)者勞動權益之立法保護也應當不違背網(wǎng)約平臺用工的特殊規(guī)律。
2.兼顧保護各方利益和實現(xiàn)社會公共利益
首先，從業(yè)者勞動權益之立法保護應當兼顧保護網(wǎng)約用工主體、其他相關平臺企業(yè)、網(wǎng)約平臺內(nèi)經(jīng)營者、消費者等各方利益保護。其次，從業(yè)者勞動權益之立法保護還應當兼顧實現(xiàn)社會公共利益。
3.實行社會共治特別是發(fā)揮大型網(wǎng)約平臺企業(yè)積極、主導作用
本文主張《網(wǎng)約平臺從業(yè)者勞動權益保護法》發(fā)揮大型網(wǎng)約平臺企業(yè)的積極、主導作用，對于該法實行社會共治而言，不但十分重要且特色鮮明。在《網(wǎng)約平臺從業(yè)者勞動權益保護法》的要求引導下，大型網(wǎng)約平臺企業(yè)在實現(xiàn)從業(yè)者勞動權益保護方面理應也能夠發(fā)揮積極、主導作用即承擔主要的企業(yè)社會責任?！毒W(wǎng)約平臺從業(yè)者勞動權益保護法》發(fā)揮大型網(wǎng)約平臺企業(yè)積極、主導作用，需要立法者揭示闡釋大型網(wǎng)約平臺企業(yè)在從業(yè)者勞動權益保護方面的地位功能并找準立法要解決的問題，然后做出精細和有針對性的立法設計。
五、結語
我國既有勞動法在解決網(wǎng)約平臺用工的大量現(xiàn)實問題時遇到的障礙非常突出，這十分不利于網(wǎng)約平臺經(jīng)濟的平穩(wěn)健康發(fā)展。近兩年來，國家的相關政策強調(diào)：完善并及時推動修訂不適應網(wǎng)約平臺經(jīng)濟發(fā)展的相關法律法規(guī)。國家有關立法部門若落實前述政策出臺以從業(yè)者勞動權益保護為側重點的專門立法，將更加有效地應對網(wǎng)約平臺用工對勞動法形成的嚴峻挑戰(zhàn)，在全世界范圍內(nèi)具有標桿、領航、示范效應。
