(電子商務(wù)研究中心訊) 最近公眾號(hào)后臺(tái)關(guān)于一元購(gòu)法律問題咨詢得比較多，云已經(jīng)傾家蕩產(chǎn)、無顏江東爾爾，著實(shí)不堪，無柰出來說兩句自己的看法。相信很多人其實(shí)根本不關(guān)心你怎么分析，而只關(guān)心“打官司”能不能“勝訴”，抱歉，這個(gè)問題只有法官在接到你的案件且要判決之前，主辦的這位法官才會(huì)他自己一個(gè)人知道，如果一定要糾纏于此問題，請(qǐng)立即繞道不送。
所謂一元購(gòu)模式，簡(jiǎn)而言之，就是4000元的手機(jī)分割為4000份，每份一元，消費(fèi)者可以買一份，也可以多份，等4000份被全部認(rèn)購(gòu)?fù)戤吅?，網(wǎng)站抽取其中一位消費(fèi)者，就獲得4000元的手機(jī)。這類一元購(gòu)在實(shí)踐中演變?yōu)楸容^多的名稱，比較常見的名稱是一元奪寶、一元云購(gòu)等，據(jù)報(bào)道目前網(wǎng)易、迅雷、360、小米、京東等主流互聯(lián)網(wǎng)公司都標(biāo)配了一元購(gòu)項(xiàng)目。網(wǎng)易還變著戲法以1.163.com和888.163.com兩個(gè)二級(jí)域名做了兩個(gè)網(wǎng)站，分別為一元購(gòu)和一元奪寶，其中一元購(gòu)是作為第三方交易平臺(tái)為商家銷售商品，而一元奪寶是網(wǎng)易自營(yíng)作為“眾籌”使用。
1一元購(gòu)模式興起的商業(yè)大背景
一元購(gòu)是利用了網(wǎng)民投機(jī)心理而設(shè)置的“游戲項(xiàng)目”，只有了解了一元購(gòu)興起的商業(yè)背景原因，才能對(duì)一元購(gòu)有真正的了解。個(gè)人理解，一元購(gòu)之所以以興起，主要是基于兩方面的商業(yè)背景。
一是互聯(lián)網(wǎng)彩票銷售合規(guī)障礙令人頭疼。自2010年國(guó)務(wù)院財(cái)政部發(fā)布《互聯(lián)網(wǎng)銷售彩票管理暫行辦法》后，互聯(lián)網(wǎng)彩票銷售的大門就時(shí)開時(shí)關(guān)讓人不知所措，2015年2月28日，包括微信彩票、淘寶彩票、中國(guó)足彩網(wǎng)等大部分售彩網(wǎng)站相繼發(fā)出停售公告，2016年5月24日，財(cái)政部還聯(lián)合公安部、工商總局、民政部、體育總局4大部門下發(fā)《關(guān)于做好查處擅自利用互聯(lián)網(wǎng)銷售彩票工作有關(guān)問題的通知》，仍明確未經(jīng)批準(zhǔn)，任何單位或個(gè)人不得擅自利用互聯(lián)網(wǎng)銷售彩票。這部發(fā)而不行的《辦法》成為一部“惡法”，讓商業(yè)行業(yè)總在合規(guī)違法間閃躲而行，給類如網(wǎng)易這樣的互聯(lián)網(wǎng)彩票銷售平臺(tái)造成了巨大的影響，平臺(tái)流量也許因此而受到了影響。于是，很多平臺(tái)開始動(dòng)起了腦筋，以開展新型電子商務(wù)模式為名，想出了“一元購(gòu)”項(xiàng)目，大家也突然發(fā)現(xiàn)這種模式很贊，只不過以“商品實(shí)物”代替了彩票中的“獎(jiǎng)金”。這在各大一元購(gòu)網(wǎng)站平臺(tái)注冊(cè)備案登記的時(shí)間就大致可見一斑，很多一元購(gòu)網(wǎng)站就是在2015年下半年開始注冊(cè)登記，并在2016年下半年達(dá)到了市場(chǎng)頂峰，這些時(shí)間都莫名地契合起來，這不是巧合，如下圖(點(diǎn)開看)。
二是互聯(lián)網(wǎng)界流量爭(zhēng)奪欲演欲烈。互聯(lián)網(wǎng)商業(yè)模式下，流量為王，傳統(tǒng)PC互聯(lián)網(wǎng)端搜索引擎是第一流量入口，是幾乎所有網(wǎng)站流量的來源。而在移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)下，是移動(dòng)端社交應(yīng)用程序而非搜索，成為了新的流量入口，例如微信就是典型的流量入口，支付寶為什么拼了命都要做社交，就在于淘寶天貓雖然流量巨大，但除了對(duì)跺手族而言，仍不能成為流量的入口，而只是流量的終點(diǎn)，在微信要推出應(yīng)用號(hào)的大局勢(shì)下，再爛的社交界面支付寶也要推出來昭示他的存在感。一元購(gòu)恰是一種新的流量導(dǎo)入方式，將一件商品交由4000人爭(zhēng)奪，較之于一人購(gòu)買一件商品而言，這種獵奇心理足以導(dǎo)入夠多的流量，而且這種非一次性買斷的電子商務(wù)交易模式，能增強(qiáng)用戶使用網(wǎng)站或應(yīng)用程序的粘性，就像吃了鴉片一樣。除了電子商務(wù)網(wǎng)站，我們也看到例如迅雷、360這些非電子商務(wù)網(wǎng)站，都開始使用一元購(gòu)項(xiàng)目，就足以說明一元購(gòu)本身不是一種“新型的電子商務(wù)模式”，而只是一種流量導(dǎo)入新方式，那些打著“全新”電子商務(wù)模式招牌的網(wǎng)站忽悠不明真相群眾的平臺(tái)足夠“虛偽”。
2一元購(gòu)的本質(zhì)到底是什么
不論從何種角度來看待一元購(gòu)，其本身就是一種“買運(yùn)氣”的射幸行為，射幸是一個(gè)法律專用詞，即不確定的“僥幸”行為。這樣的類型很多，如賭博、股票、彩票、賭馬、保險(xiǎn)，都是基于射幸行為而形成的商業(yè)模式，這類行為如果從法律上予以歸結(jié)，共同點(diǎn)即不是隨便哪個(gè)單位或個(gè)人都可以進(jìn)入，它是有準(zhǔn)入門檻的，或者說就是直接禁止性，具體表現(xiàn)為牌照或行政許可制度，如彩票就是國(guó)家壟斷，保險(xiǎn)也需要有保險(xiǎn)資質(zhì)等準(zhǔn)入規(guī)則。
為什么法律對(duì)于射幸行為就要設(shè)置這么多障礙？中國(guó)特色社會(huì)主義的社會(huì)財(cái)富分配制度是按勞分配，多勞多得，少勞少得，不勞不得，彩票類行業(yè)其實(shí)就是一種不勞而得的行業(yè)(資本付出本身不是勞動(dòng))，如果任何人都可以隨意開展彩票銷售，則整個(gè)社會(huì)都會(huì)呈現(xiàn)泡沫式繁榮，每個(gè)人都指望著通過買彩票而一夜致富，誰(shuí)還去勞動(dòng)？這也符合我國(guó)民法“公序良俗”的基本原則，一個(gè)社會(huì)如果每天沉浸于賭博或彩票中，那這個(gè)社會(huì)一定是不正常的。而一元購(gòu)就符合類彩票性質(zhì)，國(guó)家應(yīng)當(dāng)予以管制。
一元購(gòu)項(xiàng)目歸根結(jié)底，不論是何種方式呈現(xiàn)，總脫離不了落入“眾籌”、“彩票”和“賭博”三個(gè)類型之中。例如網(wǎng)易的一元奪寶，其聲稱是以“眾籌”模式為各類商品的銷售提供的網(wǎng)絡(luò)空間，我國(guó)目前將眾籌歸入互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域，除了股權(quán)眾籌外，其它都沒有人數(shù)的限制。至于彩票，和賭博一般，都是基于運(yùn)氣的成份而獲得最終的利益，如果沒有審批即可以構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)犯罪。
一元購(gòu)網(wǎng)站在“開獎(jiǎng)”程序中的非實(shí)質(zhì)公正也是很大的問題，畢竟用計(jì)算機(jī)程序統(tǒng)計(jì)后“隨機(jī)”抽出的幸運(yùn)兒，其過程真不讓人放心，這也是為什么非即時(shí)開彩票都需要有公證員現(xiàn)場(chǎng)見證的原因。如果大家細(xì)心看一元購(gòu)，雖然其二級(jí)域名和彩票二級(jí)域名不同，但其頁(yè)面是下掛并夾雜在網(wǎng)易彩票下的，這足以造成相關(guān)混同，讓人誤以為一元購(gòu)是一種彩票的玩法。
非常確定的是一點(diǎn)是，個(gè)人認(rèn)為一元購(gòu)并不構(gòu)成買賣合同關(guān)系，我國(guó)所規(guī)定的買賣合同必須要有所有權(quán)或民事利益的轉(zhuǎn)移，而一元購(gòu)本身只是購(gòu)買到了“期待權(quán)利”，最終大部分人不會(huì)有民事利益的受讓所得。另外，一元購(gòu)也不屬于我國(guó)法律規(guī)定的有獎(jiǎng)銷售行為，因?yàn)槲覈?guó)法律規(guī)定的有獎(jiǎng)銷售必須是銷售對(duì)價(jià)商品后向消費(fèi)者提供附帶性的利益。
這種似是而非的玩法，讓每個(gè)人都看不懂，只有玩家自己知道自己是在賭運(yùn)氣，而不是真是的在“買東西”。這讓一元購(gòu)披上了神秘的羊皮，而大家都想知道里面躲著是不是一頭狼，又是怎么樣的一頭狼？
3想起訴？先好好惦量惦量
在2015年，已經(jīng)有人起訴網(wǎng)易一元奪寶了，這似乎也是目前唯一在案的一元購(gòu)訴訟案件，不過似乎進(jìn)程不是非常順利，由于網(wǎng)易服務(wù)協(xié)議約定以被告住所地進(jìn)行管轄，故法院認(rèn)為“《網(wǎng)絡(luò)通行證服務(wù)條款》第13條第二款約定‘如出現(xiàn)糾紛，用戶和網(wǎng)易公司一致同意將糾紛交由廣州網(wǎng)易計(jì)算機(jī)系統(tǒng)有限公司所在地法院管轄’，該約定合法有效，依據(jù)該約定，原審法院將本案移送廣州市天河區(qū)人民法院審理符合法律規(guī)定”。該案目前已由山東省移送到了廣州市，這對(duì)原告來說簡(jiǎn)直是不可承受之重，自此后本案一直沒有下判，估計(jì)這個(gè)案件的原告已經(jīng)偃旗息鼓了，畢竟為了所謂的一元價(jià)值從山東跑到廣東去訴訟是不現(xiàn)實(shí)的。
所以，雖然一元購(gòu)這件事分析起來是那么地“非法”，但當(dāng)你實(shí)際想要去維護(hù)自己權(quán)益時(shí)，卻又會(huì)發(fā)現(xiàn)存在一開始就存在的諸多障礙，足以讓人望而卻步。當(dāng)然，法院管轄只是第一步，接下來還有最大的困難，就是對(duì)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)合同的生效性認(rèn)定上，雖然表象上有些類彩票或賭博，但作為法院，一定會(huì)更加細(xì)致地審核，并對(duì)互聯(lián)網(wǎng)下的商業(yè)模式給予最大的寬容和妥協(xié)，這在網(wǎng)絡(luò)眾籌第一案中就看出端倪，該案中法院直接以國(guó)務(wù)院鼓勵(lì)新興互聯(lián)網(wǎng)的政策作為依據(jù)之一，判定合同有效。個(gè)人對(duì)此也是表達(dá)同樣有看法——不該一下打死，還是應(yīng)多看看。
在法院管轄問題上，起訴之人應(yīng)當(dāng)在相關(guān)一元購(gòu)網(wǎng)站上尋找管轄有利點(diǎn)，例如網(wǎng)易一元購(gòu)服務(wù)協(xié)議約定“以被告住所地為管轄”，其ICP顯示是佳優(yōu)電子商務(wù)有限公司(“樂得”)為運(yùn)營(yíng)公司，而佳憂公司住所為杭州濱江，因此應(yīng)當(dāng)可以在杭州濱江區(qū)法院起訴。而網(wǎng)易一元奪寶網(wǎng)站，其服務(wù)協(xié)議中并沒有約定管轄條款，具體應(yīng)根據(jù)網(wǎng)易《網(wǎng)易郵箱帳號(hào)服務(wù)條款》或通行證條款中約定的“廣州網(wǎng)易計(jì)算機(jī)系統(tǒng)有限公司所在地法院管轄”，當(dāng)然，起訴人可以嘗試將杭州妙得公司作為運(yùn)營(yíng)主體作為共同被告而將管轄拉到杭州。
在合同定性問題上，如果在起訴之前，主管部門，如財(cái)政部、民政部等如果不再睜一只眼閉一只眼，對(duì)一元購(gòu)網(wǎng)站的性質(zhì)進(jìn)行相應(yīng)的認(rèn)定并處罰，該類證據(jù)效力還是很高的。為什么現(xiàn)在這么多部門從來沒有發(fā)聲，估計(jì)只有一種可能——他們自己也搞不懂，不敢亂處罰。僅僅類比賭博或彩票對(duì)一元購(gòu)商業(yè)模式進(jìn)行抨擊，其實(shí)是比較蒼白的。
在對(duì)待起訴這件事情上，個(gè)人樂于見到有人能第一個(gè)出來吃螃蟹，但能夠站出來訴訟的人。一般是兩類，一是花了大量資金投入的所謂已“受騙”人群，對(duì)于該類人群其實(shí)并不太適于訴訟，畢竟他們只關(guān)注結(jié)果，他們情緒上的憤怒足以影響他們?cè)诜缮系呐袛?，以情感代替理性，一旦遇到困難或訴訟障礙就會(huì)影響他們進(jìn)一步維權(quán)的信心，除非，他們也能懷有一些公益之心；二是出于公義公益目的而起訴之人，這樣的人目的簡(jiǎn)單，不計(jì)困難，值得推薦，如果有相關(guān)消費(fèi)者協(xié)會(huì)提出民事公益訴訟，似乎更有代表性。當(dāng)然，這類案件對(duì)職業(yè)打假者沒什么吸引力，投入產(chǎn)出不成正比。
最后一句話，沒有買賣，就沒有傷害！
作者為網(wǎng)經(jīng)社特約研究員、浙江騰智律師事務(wù)所電商部主任麻策
