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拼多多聯(lián)合創(chuàng)始人達(dá)達(dá)的朋友圈是這樣的:

然后也曬了幾張截圖, 拼多多聯(lián)合創(chuàng)始人達(dá)達(dá)在微信朋友圈披露稱:拼多多商家遭遇天貓強(qiáng)制“二選一”而退出拼多多3年慶活動。拼多多官方則對此表示暫不予回應(yīng)。對此,阿里集團(tuán)公關(guān)部對媒體回應(yīng)表示純屬虛構(gòu),“不存在二選一的事”。

目前來看,這些曝光的聊天截圖都是打碼,也無從考證,具體真相等待進(jìn)一步發(fā)展吧。

法律法規(guī)

1.2019年1月1日試行的《電子商務(wù)法》明確規(guī)定,“電子商務(wù)平臺經(jīng)營者不得利用服務(wù)協(xié)議、交易規(guī)則以及技術(shù)等手段,對平臺內(nèi)經(jīng)營者在平臺內(nèi)的交易、交易價(jià)格以及與其他經(jīng)營者的交易實(shí)行不合理限制或者附加不合理?xiàng)l件”。這意味著,只要電商平臺有強(qiáng)令商家“二選一”等相關(guān)行為,就構(gòu)成違法。

2.2016年11月4日,十二屆全國人大常委會第三十次會議表決通過新修訂的《反不正當(dāng)競爭法》,對互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的不正當(dāng)競爭行為作出清晰界定。如,未經(jīng)其他經(jīng)營者同意,在其合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)中,插入鏈接、強(qiáng)制進(jìn)行目標(biāo)跳轉(zhuǎn);誤導(dǎo)、欺騙、強(qiáng)迫用戶修改、關(guān)閉、卸載其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù);惡意對其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)實(shí)施不兼容。。規(guī)定經(jīng)營者利用網(wǎng)絡(luò)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動,不得利用技術(shù)手段,通過影響用戶選擇或者其他方式,實(shí)施妨礙、破壞其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或服務(wù)正常運(yùn)行的行為,包括惡意對其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)實(shí)施不兼容等行為,違反該規(guī)定妨礙、破壞其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或服務(wù)正常運(yùn)行的,由監(jiān)督檢查部門責(zé)令停止違法行為,處十萬元以上五十萬元以下的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的,處五十萬元以上三百萬元以下的罰款。《反壟斷法》也禁止具有市場支配地位的經(jīng)營者沒有正當(dāng)理由,限定交易相對人只能與其進(jìn)行交易或者只能與其指定的經(jīng)營者進(jìn)行交易。

3.《電子商務(wù)法》頒布之前,國家工商行政管理總局于2015年頒布的《網(wǎng)絡(luò)商品和服務(wù)集中促銷活動管理暫行規(guī)定》規(guī)定,網(wǎng)絡(luò)集中促銷組織者不得違反《反壟斷法》、《反不正當(dāng)競爭法》等法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定,限制、排斥平臺內(nèi)的網(wǎng)絡(luò)集中促銷經(jīng)營者參加其他第三方交易平臺組織的促銷活動,否則依照《反壟斷法》、《反不正當(dāng)競爭法》等法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定查處。

4.和“二選一”直接聯(lián)系的,要數(shù)《反壟斷法》中的禁止濫用市場支配地位的規(guī)定。該法第十七條第一款第(四)項(xiàng)規(guī)定,具有市場支配地位的經(jīng)營者,沒有正當(dāng)理由,不得限定交易相對人只能與其進(jìn)行交易或者只能與其指定的經(jīng)營者進(jìn)行交易。該法同時(shí)對何為“具有市場支配地位”做了規(guī)定:(一)一個(gè)經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額達(dá)到二分之一的; (二)兩個(gè)經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額合計(jì)達(dá)到三分之二的(三)三個(gè)經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額合計(jì)達(dá)到四分之三的。根據(jù)中國電子商務(wù)研究中心發(fā)布的數(shù)據(jù)顯示,2018年上半年我國B2C網(wǎng)絡(luò)零售市場(包括開放平臺式與自營銷售式,不含品牌電商),天貓依然穩(wěn)居首位,在市場中的份額占比為55%,同比增長5%;京東市場份額占25.2%,較去年同期提高了0.8%,緊隨其后;拼多多的市場份額為5.7%,排名第三;排名第四至八的電商平臺分別為:蘇寧易購(4.5%)、唯品會(4.3%)、國美(1.2%)、亞馬遜中國(0.6%)、當(dāng)當(dāng)(0.5%);其他電商平臺占3%。

5.作為競爭領(lǐng)域的綱領(lǐng)性法律,我國的《反不正當(dāng)競爭法》頒布24年后于去年做出重大修訂,增設(shè)專條(第十二條)專門規(guī)范網(wǎng)絡(luò)上的競爭活動。該法已于今年1月1日開始實(shí)施,開始成為互聯(lián)網(wǎng)上競爭的主要指引。上述條款規(guī)定,經(jīng)營者不得利用技術(shù)手段,通過影響用戶選擇或者其他方式,實(shí)施妨礙、破壞其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)正常運(yùn)行的行為。同時(shí),“二選一”的行為確實(shí)已經(jīng)違反商業(yè)道德,破壞了市場的競爭,應(yīng)當(dāng)屬于不正當(dāng)競爭行為。依照該法規(guī)定,實(shí)施網(wǎng)絡(luò)上的不正當(dāng)競爭行為,應(yīng)由監(jiān)督檢查部門責(zé)令停止違法行為,視情節(jié)嚴(yán)重程度,處十萬元至三百萬元以下的罰款。給他人造成損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任(包括停止侵害,賠償損失等)。《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定,自然是比《反壟斷法》更具有普遍適用性,但由于條款中“不得利用技術(shù)手段”的規(guī)定,在產(chǎn)生爭議后兩造勢必會對該條的法律解讀產(chǎn)生拉鋸。最終的結(jié)果可能也很大程度上取決于法官對于此種行為是否違反商業(yè)道德的考量。

6.盡管針對電子商務(wù)領(lǐng)域的諸多問題各方觀點(diǎn)并不統(tǒng)一,差異甚至說是巨大,但《電子商務(wù)法》仍舊義無反顧地獲得了人大的通過,或許這是國家對于規(guī)范電子商務(wù)領(lǐng)域活動急切心態(tài)的寫照。拋開爭議,該法確實(shí)有可圈可點(diǎn)之處,針對“二選一”的問題,該法就明確規(guī)定,電子商務(wù)平臺經(jīng)營者不得利用服務(wù)協(xié)議、交易規(guī)則以及技術(shù)等手段,對平臺內(nèi)經(jīng)營者在平臺內(nèi)的交易、交易價(jià)格以及與其他經(jīng)營者的交易等進(jìn)行不合理限制或者附加不合理?xiàng)l件,或者向平臺內(nèi)經(jīng)營者收取不合理費(fèi)用。否則,應(yīng)由市場監(jiān)督管理部門責(zé)令限期改正,視情節(jié)嚴(yán)重程度,可以處五萬元至二百萬元以下的罰款。造成他人損害的,依法承擔(dān)民事責(zé)任(包括停止侵害,賠償損失等)。

專家觀點(diǎn)

曹磊(專欄)
電子商務(wù)研究中心主任、研究員

1.每年的“6·18”和“雙11”不僅是商家年中和年終大促的角逐,也是零售電商巨頭之間對決的主戰(zhàn)場,在商家極度依賴第三方電商大平臺引流的營銷模式下,對于這種被迫“二選一”的做法,眾多品牌商雖心存不滿但也無可奈何。近年以來,我們注意到:由于線上電商行業(yè)競爭日趨激烈,屢有傳聞稱電商平臺通過或明或暗的方式施加壓力,逼迫或暗示商家“站隊(duì)”、進(jìn)行“二選一”等這樣的明爭暗斗被曝光,在零售電商和物流快遞行業(yè)尤為明顯。同時(shí)電商平臺每次在舉行大促和行業(yè)競爭時(shí)候,也應(yīng)該多尊重商家的選擇權(quán),不能讓類似強(qiáng)制“拉入會場”、鎖定后臺、清空店鋪、下架商品之類傷害商家的悲劇重演……
2.目前國內(nèi)的一些電商平臺已經(jīng)占據(jù)明顯的市場優(yōu)勢地位,在和入駐商家的談判中力量懸殊。一些電商涉嫌利用優(yōu)勢地位,對商家的經(jīng)營行為進(jìn)行限定,以實(shí)現(xiàn)自身利益最大化。
3.類似“二選一”這樣的競爭行為,正當(dāng)?shù)囊埠,不正?dāng)?shù)囊埠,明爭暗斗在整個(gè)電商行業(yè)也是屢見不鮮,但一直未有明確行政處罰或司法判決案例。無論是“二選一”,還是“三選一”或者“四選一”,其問題核心難點(diǎn)是取證難。相對于平臺而言,商家在其中處于弱勢地位,渠道受限,商業(yè)利益受損,又不干得罪任何一方強(qiáng)勢平臺,更不敢起訴平臺,而被排斥的其他平臺又礙于各種因素不便請求行政或司法機(jī)關(guān)介入調(diào)查。限制自由競爭之后,最終當(dāng)然還得靠消費(fèi)者來為這種平臺壟斷行為買單。商家身在其中,往往囿于平臺的強(qiáng)勢地位不敢發(fā)聲,有法難依。
4.任何一個(gè)有影響力的電商平臺都是商家獲取流量、用戶、銷售量的一個(gè)重要“入口”,尤其是在當(dāng)下傳統(tǒng)制造業(yè)、零售業(yè)不景氣,很多品牌商線下渠道增速趨緩乃至負(fù)增長的背景下,這些商家應(yīng)該“開源節(jié)流”,多主動選擇入駐各家電商平臺廣開銷路。
5.應(yīng)及時(shí)制止“退出”行為,這樣的退出行為嚴(yán)重影響了行業(yè)的健康發(fā)展。一方面,這種行為對消費(fèi)者、對商家、對平臺都帶來了損害。對于消費(fèi)者和商家上了選擇的余地,而對于平臺來說直接減少了平臺上品牌的數(shù)量。另一方面,如果這樣退出的行為不及時(shí)制止的話,將有可能形成多米諾骨牌效應(yīng),對整個(gè)行業(yè),甚至是資本市場造成了傷害。

麻策(專欄)
電子商務(wù)研究中心特約研究員

浙江墾丁律師事務(wù)所律師、電子商務(wù)研究中心特約研究員麻策認(rèn)為:“電商平臺的‘二選一’是一種極不合法亦不合理的商業(yè)安排,其本質(zhì)是為了爭奪稀缺的優(yōu)質(zhì)商家資源,并試圖擠壓競爭對手平臺的商業(yè)空間,最終迫使消費(fèi)者轉(zhuǎn)向商家生態(tài)更為豐富的電商平臺! 麻策指出,對于商家而言,其自主經(jīng)營權(quán)利被剝奪,不能按企業(yè)自決拓展網(wǎng)絡(luò)銷售渠道。“二選一”的行為也降低了整個(gè)市場的自由競爭格局,形成平臺霸權(quán)。

趙占領(lǐng)(專欄)
電子商務(wù)研究中心特約研究員

北京志霖律師事務(wù)所趙占領(lǐng)律師認(rèn)為:對于商家而言,電商平臺是其銷售渠道,銷售渠道自然越多越好,選擇哪個(gè)渠道是其經(jīng)營自主權(quán),“二選一”限制其銷售渠道必然影響其商業(yè)利益。實(shí)際上,我們也看到,很多商家也公開表態(tài)不愿站隊(duì),不愿陷入“二選一”的艱難選擇。

岳屾山
北京岳成律師事務(wù)所高級合伙人

北京岳成律師事務(wù)所高級合伙人岳屾山認(rèn)為:從商家的角度來講,電商平臺要求商家‘二選一’,限制了商家的選擇權(quán),商家被限制在唯一的平臺上經(jīng)營,意味著商家的銷售渠道減少,可能造成銷量的減少,而且很容易被這唯一的平臺所操控,商家的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)有提高的可能。岳屾山認(rèn)為,從整個(gè)行業(yè)的角度來講,電商平臺“二選一”,影響了平臺之間的正當(dāng)競爭,不利于行業(yè)供給效率的提高和行業(yè)的健康發(fā)展。

劉俊海
中國人民大學(xué)商法研究所所長

中國人民大學(xué)商法研究所所長劉俊海認(rèn)為:“‘二選一’明顯有違企業(yè)社會責(zé)任。無論是從行業(yè)健康發(fā)展還是從企業(yè)社會責(zé)任的角度,電商平臺都不應(yīng)選擇“二選一”策略! 劉俊海指出,具有壟斷優(yōu)勢地位的超級大平臺,要主動擔(dān)當(dāng)社會責(zé)任,尊重電商的選擇權(quán),尊重消費(fèi)者的選擇權(quán)。
劉俊海認(rèn)為:“鷸蚌相爭,漁翁得利,流水不腐,戶樞不蠹。在互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代,由封閉社會、封閉的商業(yè)模式過渡到開放的商業(yè)模式,這時(shí)候就需要平臺敞開胸懷,給消費(fèi)者創(chuàng)造更多的選擇權(quán)! “當(dāng)務(wù)之急,對于電商‘二選一’,應(yīng)及時(shí)采取措施,把不良競爭趨勢遏制在早期階段!睂τ陔娚唐脚_“二選一”中的違規(guī)行為,有關(guān)部門應(yīng)嚴(yán)肅及時(shí)查處,維護(hù)電商市場的良好秩序。
曹磊(專欄)

電子商務(wù)研究中心 主任、研究員

趙占領(lǐng)(專欄)

電子商務(wù)研究中心特約研究員

麻策(專欄)

電子商務(wù)研究中心特約研究員

方超強(qiáng)(專欄)

電子商務(wù)研究中心特約研究員

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